如何认定“背约金”是不是太高？

司法实践中对于此掌握的标准通常为,当事人商定的

背约金

超过造成损失的30%的,一般认定为“过分高于酿成的损失”,但对于此不应该机械合用,防止致使实质上的不公平。此时,可以综合斟酌争辩终结前呈现的下列因素：

(1)合同实行情况。

在

合同实行

瑕疵较为轻微,例如背约时间很短,可以适量调剂背约金的数额。如果部份实行对于债权人意义甚微,则应审慎酌减背约金。

(2)当事人错误程度。

债务人主观错误程度较小或者者债权人也有错误时,可以适量调剂背约金的数额。在背约方属于歹意背约的场合,例如双方当事人签订合同后,在履约的时候骤然价格上涨,卖方背约将货物卖给他人而不卖给原已经签订合同的买方,背约金的调剂应该体现出对于歹意背约的惩罚。在背约但非背约方也有差错的场合,背约金的调剂就不应过量体现惩罚颜色。

（3)预期利益。

预期利益实现的可能性较大时,酌减背约金应该更加审慎，此时,应斟酌

债权人

的一切合法利益,而不单单是财产上的利益。

(4)当事人的主体身份。

如果债务人是商事主体,其对于背约风险的预节制能力更强。《德国商法典》第348条就规定,商人在其营业中商定背约金的不患上依《德国民法典》的规定减少,这可能过于绝对于,但至少在此时,背约金应该更加审慎。在经营者以及消费者之间以格式合同为载体的交易瓜葛当中果背约金债务人是消费者,当事人缔约地位强弱、是不是合用格式合同也是可以考虑斟酌的因素。

(5)其他因素。

例如,债务人给付商定背约金到达了可能严重影响债务的生存的程度;

债务人

因背约而获利的,也能够予以斟酌。

在实际损失没法肯定时,可以考虑斟酌合同标的总价款、必定倍数的房钱或者者承包金、通常利率必定倍数、投资性质合同中的投资总额的必定比例等。借款合同的期内利息法定限额规则,基于制止法律规避的斟酌,也应延伸合用于针对于迟延还款所商定的背约金。然而,除了借款合同以外的双方合同,作为对于价的价款或者者报酬给付之债，并不是借款合同项下的还款义务,不应该以受法律维护利率的上限判断背约金的是不是太高的标准。

人民法院或者者仲裁机构应该依据公平原则以及诚实信誉原则,对于上述因素予以综合掂量,防止简单地采取固定比例等“一刀切”的做法,避免机械司法而可能酿成的实质不公平。

应该注意的是,当事人关于定金的商定,合用定金罚则后也可能会呈现出高于酿成的损失的情景,此时可以参照合用本款规定,人民法院或者者仲裁机构可以依据当事人的要求予以适量减少。

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